摘要：被告单位在进口可用作废物的原材料时，法律、司法解释均不认为有环评资质的企业间转让、借用《许可证》是犯罪行为。被告单位无法根据法律、司法解释的规定对自己行为是否具有刑事违法性作出正确判断。根据刑法从旧兼从轻的原则，应认定其不构成走私废物罪。
裁判规则
被告单位在进口可用作废物的原材料时，法律、司法解释均不认为有环评资质的企业间转让、借用《许可证》是犯罪行为。被告单位无法根据法律、司法解释的规定对自己行为是否具有刑事违法性作出正确判断。根据刑法从旧兼从轻的原则，应认定其不构成走私废物罪。
案情简介
一审法院认为，被告单位A公司，租用B公司申领的《限制进口类可用作原料的固体废物许可证》，向海关虚假报关，逃避海关对进口废物的监管，进口国家限制进口的固体废物，二被告单位的行为均已构成走私废物罪；被告人秦某、陈某分别作为二被告单位直接负责的主管人员，也应依法追究刑事责任。被告单位及被告人走私国家限制进口的可用作原料的固体废物3千余吨，情节特别严重。
一审法院以被告单位A公司犯走私废物罪；被告单位B公司犯走私废物罪；被告人秦某犯走私废物罪，判处有期徒刑八年；被告人陈某犯走私废物罪，判处有期徒刑五年。
辩护要点
最高人民法院2000年10月8日起实施的《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》以及2006年11月16日起实施的《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》中，对“借用他人许可证”的行为未作规定。
2014年9月10日最高人民法院、最高人民检察院公布施行的《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第21条明确将租用、借用或者使用购买的他人许可证，进出口国家限制进出口的货物、物品的，以走私废物罪定罪处罚。
即本案二被告单位在2010年进口可用作废物的原材料时，法律、司法解释均不认为有环评资质的企业间转让、借用《许可证》是犯罪行为。
二被告单位实施行为时无法根据法律、司法解释的规定对自己行为是否具有刑事违法性作出正确判断。
因此本案不应适用2014年9月10日最高人民法院、最高人民检察院公布施行的《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定。
本案被告单位及被告人的行为发生时相关法律、行政法规、司法解释均无明确将此种行为规定为犯罪行为。
根据刑法从旧兼从轻的原则，一审法院适用2014年9月10日最高人民法院、最高人民检察院公布施行的《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定予以定罪处罚，属于适用法律错误，应予纠正。
二审判决
二审法院经审理，认为一审作出的有罪判决违反刑法从旧兼从轻的原则，属于适用法律错误，遂改判A公司、B公司、秦某、陈某无罪；
相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第152条【走私淫秽物品罪】以牟利或者传播为目的，走私淫秽的影片、录像带、录音带、图片、书刊或者其他淫秽物品的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
【走私废物罪】逃避海关监管将境外固体废物、液态废物和气态废物运输进境，情节严重的，处五年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2014〕10号）
第21条 未经许可进出口国家限制进出口的货物、物品，构成犯罪的，应当依照刑法第152条、第152条的规定，以走私国家禁止进出口的货物、物品罪等罪名定罪处罚；偷逃应缴税额，同时又构成走私普通货物、物品罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
取得许可，但超过许可数量进出口国家限制进出口的货物、物品，构成犯罪的，依照刑法第一百五十三条的规定，以走私普通货物、物品罪定罪处罚。
租用、借用或者使用购买的他人许可证，进出口国家限制进出口的货物、物品的，适用本条第一款的规定定罪处罚。
来源：北京刑事律师胡瑞一点号
