摘要：在央国企中，背靠背合同常被认为不合规或无效，主要是因为其条款可能违反公平原则或相关法律法规（如《民法典》）及《保障中小企业款项支付条 例》，由于央国企业务的特殊性，企业有必要通过其他合法方式不能过背靠背合同，就能实现“不收到下游款项就不付上游款项”的目的。

在央国企中，背靠背合同常被认为不合规或无效，主要是因为其条款可能违反公平原则或相关法律法规（如《民法典》）及《保障中小企业款项支付条 例》，由于央国企业务的特殊性，企业有必要通过其他合法方式不能过背靠背合同，就能实现“不收到下游款项就不付上游款项”的目的。

根据公司的业务实际，我们历史形成的背靠背合同，需另签补充协议，规定采用通过“分阶段付款”降低风险*或通过通过保函或保证金降低另签补充协议。不再使用背靠背合同。

一、背靠背合同的主要特点：

第一、付款条件依赖于第三方付款：

在背靠背合同中，付款方是否履行付款义务取决于第三方是否付款。这种条件的成就与否具有不确定性，因为第三方的支付行为是不确定的。

第二、有委托代理关系的性质：

背靠背条款通常涉及付款方与第三方之间的委托代理关系。例如，在建设工程项目中，业主可能将款项预先支付给买方，买方再支付给卖方。

第三、合同性质的双重属性：

背靠背合同兼具买卖合同和代理合同的双重属性。在实际操作中，真正的付款方是业主，而卖方对此是明知的。

第四、法律效力的争议：

在司法实践中，背靠背条款的效力存在争议。一些法院认为这种条款违反了合同相对性原则，而另一些则认为它是有效的，因为它是基于双方真实意愿的合意。

第五、风险和责任的转移：

背靠背条款允许付款方转移支付风险和资金压力，而合同相对方则可能面临第三方不付款的风险。这些特征共同构成了背靠背合同的核心机制，使其在商事合同中被广泛应用，但也带来了复杂的法律和道德问题。

二、不通过背靠背合同实现下游付款挂钩的主要的方法

第一、通过“付款条件挂钩”实现风险转移

在不直接使用背靠背合同的情况下，可以通过设计付款条件，将上游付款与下游收款挂钩。

1、付款条件条款的约定设计：

“上游供应商的付款条件为：企业在收到下游客户款项后X个工作日内支付。”

“若下游客户延迟付款，企业有权相应延迟向上游供应商付款，且不承担任何违约责任。”

2、风险分摊条款的设计：

“若因下游客户原因导致企业未能按时收到款项，上游供应商需同意相应顺延付款期限。”

3、优点：不直接使用背靠背合同，但实现了类似效果。条款清晰，符合公平原则。

4、注意事项：需与上游供应商协商一致，确保其接受该条款；避免条款过于苛刻，导致上游供应商拒绝合作。

第二、 通过“分阶段付款”降低风险**

将付款与项目进度或交付节点挂钩，确保下游款项到位后再支付上游款项。

1、通过分阶段付款条款实现风险转移的：

“合同总价分为预付款、中期款和尾款三部分，比例分别为**%、**%和**。”

“中期款在企业收到下游客户相应款项后支付，尾款在项目验收合格且收到下游客户尾款后支付。”

2、进度确认条款实现风险转移：

“上游供应商需提供阶段性交付成果，并经企业确认后方可申请付款。”

3、优点：降低企业资金占用风险。确保上游供应商按进度履约。

4、注意事项：需明确各阶段的付款条件和验收标准，避免因下游客户延迟付款导致上游供应商资金链断裂。

第三、通过“履约保函”保障权益，用尾款作为履约保函的金额

要求上游供应商提供履约保函或保证金，确保其履约能力，同时延迟付款。

1、以履约保函条款来保障权益、保函金额为未付的部分款项

“上游供应商需提供银行履约保函，保函金额为合同总价的**%，保函有效期至合同履行完毕。”“若上游供应商未按合同约定履行义务，企业有权从保函中扣除相应款项。”

2、用保证金条款保障权益，尾款为未付的部分款项：

-“上游供应商需支付合同总价**%的履约保证金，保证金在企业收到下游客户款项后无息退还。”如没有收到保证金，则以应付款项中扣除

3、优点：通过保函或保证金降低企业风险。无需直接使用背靠背合同。

4、注意事项：需确保保函或保证金的金额和期限合理。避免因保函或保证金要求过高导致上游供应商拒绝合作。

第四、 通过“第三方托管账户”实现资金安全

使用第三方托管账户管理资金，确保下游款项到位后再支付上游款项。

1、托管账户条款：

“合同款项由第三方托管账户管理，企业收到下游客户款项后，托管账户方可向上游供应商支付相应款项。”

“若下游客户未按时付款，托管账户暂停支付上游供应商款项。”

2、资金释放条款**：

“托管账户资金的释放条件为企业收到下游客户款项，且上游供应商提供符合合同约定的交付成果。”

3、优点：通过第三方托管账户确保资金安全。避免直接使用背靠背合同。

4、注意事项：需选择可靠的第三方托管机构。 托管账户的管理费用需由双方协商分担。

第五、 通过“合同拆分”实现风险隔离**

将合同拆分为多个独立合同，分别与上下游签订，确保付款条件独立。

1合同拆分条款的设定：

“企业与下游客户签订销售合同，付款条件为下游客户按项目进度付款。”

“企业与上游供应商签订采购合同，付款条件为企业收到下游客户相应款项后支付。”

2、风险隔离条款：

“上游供应商的付款条件与企业收到下游客户款项直接挂钩，但双方合同独立，不构成背靠背合同。”

3、优点：通过合同拆分实现风险隔离。避免直接使用背靠背合同。

4、注意事项：需确保合同条款的一致性，避免上下游合同冲突合同拆分需符合相关法律法规。

第五、通过“供应链金融”解决资金压力

利用供应链金融工具（如保理、应收账款融资）解决资金压力，同时延迟向上游付款。

1、供应链金融条款的设计：

“企业将下游客户的应收账款转让给金融机构，获得融资后支付上游供应商款项。”上游供应商同意在企业收到金融机构融资后支付款项。”

2、融资条件条款的设计：“融资款项的支付条件为企业提供下游客户的应收账款凭证，并经金融机构审核通过。”

3、优点：通过供应链金融解决资金压力。无需直接使用背靠背合同。

4、注意事项：需选择可靠的金融机构。融资成本需由双方协商分担。

三、结论

在不使用背靠背合同的情况下，企业可以通过以下方式实现“不收到下游款项就不付上游款项”的目的：

1. 付款条件挂钩：将上游付款与下游收款挂钩。

2. 分阶段付款：按项目进度或交付节点付款。

3. 履约保函或保证金：通过保函或保证金降低风险。

4. 第三方托管账户：通过托管账户管理资金。

5. 合同拆分：将合同拆分为多个独立合同。

6. 供应链金融：利用金融工具解决资金压力。

需指出的是，每种方式均需根据具体业务场景和法律法规进行设计，确保条款合法、公平且可执行。建议在实施前咨询法律顾问，确保合同条款符合相关法律法规。

来源：财务总监微讲堂