摘要:求工程施工项目合作信息:有长输管道项目,价值1亿。需要化工项目总承包一级,及GA1资质的公司进行长期合作,借用资质。有渠道的后台私我。
如果您觉得这篇文章有用
让更多的人看到
求工程施工项目合作信息:有长输管道项目,价值1亿。需要化工项目总承包一级,及GA1资质的公司进行长期合作,借用资质。有渠道的后台私我。
有群友在群里发出以下求助,群聊信息比较零散,为方便描述,对案例内容进行了总结和调整。
背景介绍:
背景1:某政府的沟槽项目,工程量有几百公里,分多个标段进行施工。2020年已结算定案,2025年政府审计认为沟槽未放坡,施工方提供的资料不真实,要求甲方通过司法途径让乙方退款。
背景2:甲方付款流程,首先监理确认,其次经咨询单位认可后付款。项目已经通过初验,政府验收和省级验收。
审计方依据:现场老百姓的口头描述和一张照片。
施工方态度:因涉及多方施工单位,也进行多次调解,均无一家同意审计意见,施工方打算将官司打到底。
处理过程:第一次递交法院,没受理,原因是不得已审代结。准备二审,两方被告,一方是施工单位,以资料造假作为诉讼理由。另一方是设计院,以过度设计作为理由。
问题:作为甲方代表,该怎么办?
经过群内大佬们的讨论,我将讨论结果梳理如下:
作为甲方代表,面对该工程纠纷,需从法律合规、证据梳理、责任划分及风险管控四个维度系统应对,具体措施如下:
一、明确争议核心
1. 界定审计意见的法律效力
依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》,若合同未明确“以政府审计结果作为结算依据”,审计意见仅为行政监督手段,不能直接否定已生效的结算定案。需核查合同条款,若未约定“审计必审”或“审计决定结算”,可据此抗辩审计方“以审代结”的不当主张。
一审未受理的“不得已审代结”理由,需在二审中强化“民事合同独立性”,强调结算定案是双方合意及第三方专业审核的结果,非因法定撤销或无效情形不得随意推翻。
2. 梳理诉讼主体与案由合法性
对施工单位的“资料造假”起诉,需举证其伪造证据的具体行为(如篡改图纸、伪造验收签字等),避免仅以审计推测为依据。若施工资料在结算时已通过监理、咨询单位审核,需追究第三方机构的履职责任,而非直接归咎于施工方。
对设计院的“过度设计”起诉,需证明设计文件违反规范、超出项目必要性或导致成本显著浪费(如放坡标准远超地质条件要求),可委托第三方工程咨询机构出具技术鉴定报告作为证据。
二、系统性证据梳理
1. 构建“施工-验收-结算”完整证据链
施工阶段:调取施工图纸、技术交底记录、隐蔽工程验收单(需监理签字)、影像资料(如开挖过程记录),证明放坡施工符合设计要求;若设计图纸明确放坡坡度,可直接反驳“未放坡”指控。
验收阶段:初验、政府验收、省级验收的报告及参与方签字文件,证明工程质量通过官方认可,资料真实性已获多方确认;监理单位和咨询单位的付款审核意见,可作为施工符合合同约定的直接证据。
结算阶段:2020年结算定案文件(含各方盖章确认),证明双方已就工程量、价款达成一致,且无欺诈、重大误解等可撤销情形。
2. 针对性反驳审计依据的薄弱性
针对“老百姓口头描述”:指出证人证言需结合书面证据(如现场目击记录、同期投诉材料),且单一证言无法对抗专业验收文件;可申请法院调查取证,核实证人与项目是否存在利害关系。
针对“单一照片”:要求审计方提供拍摄时间、地点、拍摄人及与图纸对比的专业分析,若照片仅反映局部细节或后期环境变化(如回填后地形改变),可申请现场复勘或三维建模鉴定,还原施工时真实状况。
三、分层处理责任,降低甲方风险
1. 内部责任自查与第三方追责
审查监理单位、咨询单位在验收及付款审核中的履职情况,若存在失职(如未按规范验收、未发现资料矛盾),可依据服务合同追究其赔偿责任,避免甲方单独承担诉讼风险。
对设计院的“过度设计”主张,需先确认设计是否符合国家标准及项目批复文件,若设计合规但甲方在施工中未提出优化,需评估自身是否存在管理过失,避免因“擅自按图施工”反被追责。
2. 调解与诉讼策略结合
鉴于施工方“坚持诉讼”,可在二审中主动申请法院组织专业调解(如邀请建设工程行业协会专家参与),以“部分让步+分期解决”为筹码,换取施工方对资料真实性的让步,降低长期诉讼成本。
若调解无效,需明确诉讼核心目标:对施工方,主张“撤销结算”需举证其欺诈或资料伪造;对设计院,主张“设计变更责任”需证明其设计超出合理范围。避免因诉求模糊导致举证不能。
四、合规性与程序保障
1. 强化司法程序配合
聘请具备建设工程纠纷经验的律师,重点论证“结算定案的法律效力”“审计意见的局限性”及“举证责任分配”(如施工方资料真实性的举证责任已在结算时完成,审计方需提供相反证据)。
申请法院调取审计方的全部调查材料(如现场勘查记录、询问笔录),排查其是否存在程序违法(如未通知甲方参与现场调查)。
2. 防范后续类似风险
未来项目中,在合同中明确“结算以第三方审核为准,政府审计结果作为合规性参考而非结算依据”,避免“以审代结”争议;隐蔽工程验收需留存影像、三方签字记录及检测报告,确保可追溯。
建立内部风控机制,对监理、咨询单位的履职情况定期审计,避免因第三方失误导致甲方被动追责。
总结行动清单
1. 第一步:组建由律师、工程技术专家、财务人员构成的专项小组,全面梳理合同、验收文件、结算资料及审计报告,标注关键争议点。
2. 第二步:委托第三方机构对“沟槽放坡施工是否符合设计”进行技术鉴定,出具书面报告作为核心证据;同时核查监理、咨询单位的履职记录,锁定潜在责任方。
3.第三步:二审应诉阶段
针对施工方:以“结算定案合法有效”“资料通过第三方审核”为主线,反驳“资料造假”,要求审计方承担举证责任。
针对设计院:结合技术鉴定,主张设计参数超出项目实际需求,要求其承担过度设计导致的成本增加(如有)。
4.第四步:同步沟通
与政府审计部门坦诚交流,说明诉讼进展及证据情况,争取其理解“民事纠纷需依合同处理”,避免行政压力过度介入司法程序。
通过以上措施,甲方可在法律框架内维护自身权益,同时通过专业证据和程序正义,降低因审计意见引发的纠纷风险,确保项目结算的严肃性和公信力。
更多精彩文章
努力的人得以顶峰相见,造价人如何成长赋能
无需五年限制,如何在40天拿下副高级职称,且年收入增加5-10万元。(高价值信息差)
回答我!工作 10 年了,吃个烧烤还不会砍价,你干什么工程造价?look in my eyes tell me why
回答我!工作 10 年了,定额标准是不是市场价还搞不清,你干什么工程造价?look in my eyes tell me why
回答我!工作 10 年了,土石方区分界定分不清,你干什么工程造价?look in my eyes tell me why
回答我!工作 10 年了,标前踏勘还不知道哪些内容,你干什么工程造价?look in my eyes tell me why
【干货】三四十岁了还在扒量套价,不懂人情世故,你干什么造价?
我眼中的造价咨询乱象
造价行业内卷何时休
三战降临,造价师的作用与发挥
如何打造造价工程师的30-50万年薪(2)--不可忽视的面试环节
2024工程量清单新规三大争议点:新规是否变相纵容发包人转嫁风险?
来源:湘史晓妹